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公司資產收購法律

發布時間:2018年3月7日  來源: 新疆公司事務律師     http://www.eybvme.live/

一、資產收購與其他相近概念的區別
  1、 資產收購與購買資產式兼并的區別
  (1)資產范圍不同
    出資購買資產式兼并指兼并公司使用現金、股份或其他有價證券購買目標公司全部資產以實現兼并。以購買資產式的兼并,所購買的資產轉移的是合并中解散公司的全部財產,不能把財產的一部分排除在外,因為這同合并使解散公司即時消滅而不需清算不相容。資產收購不發生財產的概括轉移,可以只轉讓“實質全部”的財產。
    (2)債務承擔不同
    公司兼并的效力之一是債務承繼,即被兼并的公司的全部債務通過法律的規定自動轉給存續或新設公司。資產收購中,除買方公司在合同條款中有特別規定的情況下,買方公司只要對所購資產支付了合理對價,就不再承擔賣方公司的任何債務。
    (3)股東地位不同
    公司兼并時,被兼并的公司的股東原則上成為存續或新設公司的股東。資產收購中,資產轉讓的對價歸屬于賣方公司自身,即使對價是股份,賣方公司也可以作為持股公司自己持有股份,賣方公司的股東的身份不會變化。
    (4)法律后果不同
    出資購買資產式兼并的后果使被兼并方的主體資格消滅,而且,被兼并公司可以不經過清算手續即時消滅。這種消滅是固有的法律效力。資產收購中,即使是全部資產轉讓,也不發生賣方當然消滅的法律效力。如果需要解散,則要由賣方公司作出解散決議、履行清算手續。
   2、資產收購與購買資產的區別
  (1)目的不同
  購買資產只是以獲取某項具體資產使用價值為目的的普通商品交易行為。資產收購的目的是接管賣方公司的營業。
   (2)客體不同
   購買資產數量沒有嚴格的限制。資產收購要求購買賣方公司全部或實質全部的資產。
   (3)性質與法律適用不同
    購買資產只是一般的買賣行為,其適用的法律是民法。資產收購是資產重組的方式,不僅適用于民法,同時也應遵守國家有關資產收購的法律規定。
    3、資產收購與租賃的區別
    (1)目的不同
    企業租賃是承租者以獲得部分企業經營收益為目的,企業以提高資產整體經營效益為目的而進行的一種經營合作。[2]資產收購的買方公司的目的是接管賣方公司的營業。
  (2)客體不同  
  租賃的客體可以是具體的機器、設備、廠房、倉庫也可以是部分或全部資產的組合。租賃是獲得一定時期的企業資產經營權,租賃以使用價值為基礎。資產收購的客體是賣方公司全部或實質全部的資產,所取得的是資產的所有權。
    (3)支付對價不同
    企業租賃是承租者以支付租金為條件,取得企業財產使用權和行為。支付的對價一般為現金,資產收購中支付對價可以是現金、股份或其他有價證券。
    二、資產收購的主體
  資產收購是一個公司購買另外一家公司的資產,以達到接管賣方公司的營業。資產收購的主體、當事人是公司,而不是公司股東,也不是公司資產的主管部門。首先,從收購合同的簽訂來看,公司的資產收購要由公司機關作出收購或被收購的決議,即由公司的執行機關一董事會作出收購方案,由公司的權利機關一股東(大)會通過收購決議;要由公司簽訂收購協議。其次,從收購合同的履行來看,應由公司去實施收購協議,而不是股東或主管機關。再次,從權利的享有和義務的承擔來看,公司是收購合同權利的享有者和義務的承擔者,收購協議設定的權利義務主要由公司享有和承擔。再其次,從合同的效力來看,公司的收購合同的效力主要對公司發生影響,如導致公司解散、公司的轉換經營等。 
  收購合同的訂立必須由公司股東(大)會作出決議,收購合同的成立與生效以股東同意為要件。國有資產的轉讓有其特殊性。在賣方公司為國有獨資公司應當經過國家授權投資的機構或國家授權的部門批準。這就決定了公司的股東或公司的主管機關在資產收購中的重要地位。但不能認為收購中的當事人為股東或公司的主管機關,事實上,資產收購是公司之間的法律行為,收購雙方的當事人是公司。
    三、資產收購的客體
 資產收購的客體是賣方公司的資產,而不是賣方公司本身或賣方公司的股份。轉讓的資產應具有如下特征:
    (1)特定性
    資產收購的資產應是賣方公司的資產,不包括賣方的租賃資產,同時該資產的性質是實物形態的資產,” [3] 包括有形資產和無形資產,如機器設備、廠房、土地使用權、專利技術、商標等。貨幣形態的資產不包括在內,因為貨幣是一般等價物。
   (2)整體性
   資產收購中出售的必須是公司的全部或實質全部的資產。該資產應當具有整體性。這一特點使轉移控制權的資產轉讓與一般的資產轉讓相區別。對于“實質全部”的解釋,不僅是數量上的解釋。美國的有些司法判決,如特拉華州衡平法院在gimbel訴signal一案的判決中就同時采用了質量和數量的標準。根據此標準,不論所售資產因數量大而對公司運作至關重要,還是所售資產因其質量而對公司蚱存在和經營目的至關重要都構成“實質全部”財產出售。
    (3)非常規性
    資產收購中的資產必須是在非常規業務過程中出售的。公司在正常業務途徑中出售其全部或實質全部的資產,不會給公司正常經營帶來特別重大的影響,不構成必須履行法定程序的資產收購,例如房地產開發公司將其開發的房地產全部售出,雖然構成全部或實質全部的特征,但它是在正常經營途徑售出的,這種出售不是資產收購中的出售,不構成需法律特別規范的資產收購。
    四、資產收購的合同
    資產收購合司是收購雙方就收購條件和程序達成的合意。資產收購合同,購買方購買目標公司所擁有的資產,買方一般不承受目標公司的債務關系,因其著重點在于資產的轉讓。
  資產收購合同一般包括以下內容:
    (1) 陳述與保證條款
    買方可要求賣方的主要經營者或大股東共同作出陳述與保證,承擔違反義務的連帶賠償責任,希望能在賣方公司隱匿、轉移資產或依法強制解散的特殊情況下得到較為周全的救濟,買方希望賣方作出全面和真實的陳述與保證,而賣方為限制自身的責任范圍。往往在“賣方所知”的范圍內作出相應的陳述與保證。
    為平衡雙方的利益與責任,保證雙方的合法利益,該陳述與保證的內容應為①被收購方應就該轉讓資產的品質作出真實的陳述,包括質量、使用年限、使用性能等,如果該轉讓資產存在品質瑕疵,被收購方應作出陳述,不得遺漏、隱瞞和虛假陳述;②被收購方應就該轉讓資產的權利狀況作出陳述,以保證被收購方是該資產的合法處分人。如果該轉讓資產存在權利瑕疵(包括該資產上負擔著的第三人的合法的抵押權、租賃權等),被收購方也應作出陳述,不得遺漏、隱瞞和虛假陳述; ③如收購方同意承擔被兼并方的債務,被收購方就債務狀況的陳述和保證;④雙方可以約定陳述與保證義務的期間,即陳述與保證條款的有效期間。
  (2)價格及費用承擔條款
    不同于資產的無償調撥和企業的合并重組,資產收購具有有償性。價格條款是買方為取得資產支付價款義務的體現,主要有價款的數額和形式。以轉讓資產的評估價格為基礎,雙方可以協商約定資產的轉讓價格。如果收購方承擔目標公司的債務,則應在轉讓價格上作相應的扣除。支付方式可以采取一次總付或分期付款的方式。分期付款的應當約定每期支付的數額和時間。
    在收購過程中會產生各種費用,包括律師費、中介服務費用、資產評估費轉讓的稅費等,對該費用的分擔應合同中作出合理的安排,
    (3)履行條款
  履行條款的約定必須全面而細致,包括履行時間、地點、方式、履行期間的義務和履行日程的安排。
  在資產轉讓的合同中,不同的資產交付時間各不一致。為明確轉讓資產風險負擔轉移的時間,當事人會指定履行期中的一日為交割日或約定交割日的確定方法。為了保證雙方誠信履約,當事人一般采用提存的履行方式。但是,若買方收購資產的目的是想在異地借資產重新進行生產經營,則在簽訂收購合同時,除關于目標公司的經營管理的約定外,其他,要特別注意有關資產的盤點交割。[4]
    (4)債務承擔條款
    一般而言,收購方僅受讓被收購方資產而無須承擔被收購方的債務。但是被收購的資產和負債等價的情況下,如收購雙方同意,收購方可以以承擔被收購方債務為條件受讓被收購方的資產。[5] 我國《關于企業兼并的暫行辦法》第4條第1項對此就作出規定。另外,在賣方資產和負債并不等價時,如果收購雙方同意,買方也可以以承擔債務為條件受讓資產,但買方應向賣方支付金錢補足差額(在資產大于負債時),或賣方向買方支付金錢以補足差額(在資產小于負債時),雙方也可以約定免除差額的補足義務(在資產和負債差額不大時)。
    被收購方轉讓資產,可能會影響到他與第三人已經訂立的合同的履行。所以,收購雙方可以約定資產轉讓后賣方與第三人的合同的承擔條款,以明確這些合同的履行義務。收購雙方可以約定“合同總讓”條款。美國判例法認為,受讓人在接受全部資產和負債的時候默示同意履行轉讓人依合同而生的義務。如果資產的轉讓可能導致賣方與第三人的合同無法履行,收購雙方可以在合同中約定,賣方可以同第三人解除合同或終止合同的履行,并由賣方承擔解除合同或終止合同履行的法律責任,買方代替承擔上述法律責任,但必須相應降低資產的轉讓價格。
    (5)抑制競爭承諾條款
    收購方購買資產的目的,多數想直接利用該資產繼續或重新進行生產經營。為了防止賣方利用經營經驗生產同類產品與買方競爭,直接影響收購資產的使用效益,買方可以在合同中要求賣方作出“擬制競爭”的承諾,即賣方承諾在某一地域、某一期間內不與收購方競爭。在英國法中,“擬制競爭”的承諾是“承諾人縮小他將來與非合同當事人貿易自由。”一般而言,從競爭的政策和社會公共利益的角度考慮,如果該承諾從內容和結果上來講并不具有“合理性”,該“擬制競爭”的承諾條款會因限制競爭,違反競爭法而導致無效。“合理性”的界定因個案而不同,而在資產收購合同中、“合理性”的內涵解釋得更為寬泛,給予當事人更大的自由。如英國合同法中nordenfelt v.maxim nordenfelt guns & ammuition co.判例,槍械制造商在出售其軍火廠時,承諾不直接或間接參與槍械制造業務,為期25年。法官裁定該承諾合理,理由是該工廠是世界范圍經營,顧客是各國政府,任何競爭極易影響軍火的價值。其他許多國家的競爭法律中也有規范“擬制競爭”合同的規定。我國目前沒有對這一問題的法律規范,在個案中可視具體情形適用民法中脅迫,乘人之危或顯失公平的相關規定.
  (6)擔保條款
    在合同中,買賣雙方可以在不違反擔保法律的前提下就擔保責任范圍和擔保期限等具體事項作出約定。擔保條款和陳述與保證條款有根本不同。擔保條款的目的在于保證債權人債權的實觀,督促債務人自覺履行債務;而陳述與保證條款的目的在于促使買賣雙方就設立債權債務達成一致。而且兩個條款的內容和法律效力也完全不同。
    (7)違約責任條款
    合同中可約定一方違反合同約定,應承擔相應的法律責任。發生糾紛后守約方可以依此條款行使違約金、賠償金的支付請求權等違約救濟權利。
  (8)爭議解決條款。
  此條款可約定發生爭議后雙方解決爭議的方法和途徑。
  五,資產收購的效力
  (1)對收購方的效力
    收購方向被收購方支付對價而取得被收購公司的資產。資產收購后,收購公司取得收購合同中規定的各種資產的所有權,可以用這些資產繼續原營業。資產收購中收購方不承擔債務,雙方約定的特定債務除外。
    (2)對出售公司及股東的效力
    資產出售對出售公司的直接效力是取得購買公司的對價而讓渡對所出售資產的所有權。資產出售本身解散的效力。一般講,資產出售后,出售公司作為法律主體存在,但卻同出售前不同,它可以作為股東存在并保留其從購買公司處獲得的作為資產對價的股票或其他有價證券,它也可以(在非全部資產出售時)縮小范圍,繼續經營。實踐中,資產出售公司往往因資產出售而停止經營,進行清算并最終導致其法人地位的結束。
    六,資產收購的債務承擔
  資產收購一般不承受出售公司債務,這是一般原則,但在下列情況下,購買公司要承擔責任:
    (1)購買方明示、默示承擔出售方的債務責任。例如,購買方在其購買合同中明確約定承擔一定的債務,或購買方已開始對債務的履行等。
    (2)資產收購實質上是買賣雙方公司的合并。美國的成文法及判例中形成“事實合并”理論。判定只要交易實質上構成了合并,收購公司就要對債務承擔責任。在這一判例中,出售公司將其貴產給購買公司,取得了現金、股票對價,清償了己知債務,分配了剩余收入,然后解散。購買方明確表示不承擔出賣公司的債務。購買公司繼續使用出賣公司資產從事被購買公司的業務,然后被收購公司生產的產品致人損害,引起產品責任訴訟。法院依據事實合并原則,認定在資產收購交易實質上構成合并,判定購買方承擔責任。
    (3)購買公司純粹是出售公司的繼續,如果出賣公司解散,收購公司的資產繼續從事出賣公司原從事的營業,并保留了出賣公司的人員(股東、董事、職員),則要承擔出售公司的債務。
 (4) 資產收購是為逃避債務而實施的欺詐行為。根據美國《統一詐欺轉移法案》任何將導致債務人無清償能力的資產轉移,如果沒有獲得公平對價均可認定對債權人構成欺詐,而不論其真實意思如何。因此,如果購買公司支付了公平的對價,它對出賣公司的債權人就不承擔責任。如果購買公司沒有支付充分的對價,它對出賣公司的債權人就不承擔責任。如果購買公司沒有支付充分的對價,則要承擔一定的責任。
 


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